2017年12月18日，国家发改委和商务部等联合发布了《民营企业境外投资经营行为规范》。这是继今年八月施行的财政部颁发《国有企业境外投资财务管理办法》后，国家相关监管部门对境外投资下发的第二项规定，涉及民营企业的境外投资，应该是中国颁发的专项针对民企境外投资监管的第一个规定，意义重大。对于民营企业境外投资，此前主要根据商务部2014年颁发的《境外投资管理办法》监管，其余的规定均源于引导和鼓励民企/民间对外投资。《民企境外投资规范》最为精妙的是第一句规定，国家支持有条件的民营企业‘走出去’，对民营企业‘走出去’与国有企业‘走出去’一视同仁。

　　2017年12月18日，国家发改委和商务部等联合发布了《民营企业境外投资经营行为规范》（以下简称《民企境外投资规范》）。这是继今年八月施行的财政部颁发《国有企业境外投资财务管理办法》后，国家相关监管部门对境外投资下发的第二项规定，涉及民营企业的境外投资，应该是中国颁发的专项针对民企境外投资监管的第一个规定，意义重大。笔者作为多年来为境内外投资项目提供法律服务的律师，提供如下解读意见。

　　一、总体评价

　　1。 国家对于国有企业的境外投资，发布有诸多专项规定。近年来，出现部分对外投资项目盲目决策以及投资失败等问题，因此，财政部颁发了《国有企业境外投资财务管理办法》，从财务管理角度，多方位、多层次加强国有企业境外投资监管。对于民营企业境外投资，此前主要根据商务部2014年颁发的《境外投资管理办法》监管，其余的规定均源于引导和鼓励民企/民间对外投资。自2015年起，民营企业的境外投资以及因此导致的外汇监管和银行贷款的管理所引致的问题，日益突出。因此，此时，颁发专项针对民营企业境外投资的新规，显示了国家对境外投资的全面监管，值得深入研究。

　　2。 《民企境外投资规范》是一个纲领性的规范文件，亦类似于一个民营企业境外投资的指引，涉及总则、经营管理、合规经营、社会责任和环境保护五个方面，彰显国家希望民营企业遵循共商、共建和共享的原则，实现共同发展。

　　3。 在对外投资的决策和经营方面，系市场运作、自主决策、自负盈亏、审慎而为，旨在提高三“力”（创新能力、核心竞争力、国际化经营能力）。

　　4。 审批方面，延续《境外投资管理办法》以及同样适用于国有企业境外投资的申报程序，即境外投资需要主动申请备案或核准，涉及敏感国家和地区、敏感行业的，须获核准；其他情形的，须申请备案。

　　5。 民营企业的境外投资方向，应参与“一带一路”建设，服务于供给侧结构性改革和转型升级。

　　二、民营企业如何“走出去”？

　　《民企境外投资规范》最为精妙的是第一句规定，“国家支持有条件的民营企业‘走出去’，对民营企业‘走出去’与国有企业‘走出去’一视同仁”。对此，笔者认为：

　　（一）民营企业“走出去”首先应该“有条件”

　　毫无疑问，此处的“有条件”绝非仅指有财力对外投资，这是一个综合的判断指标，是本文重点论述的部分。该等“有条件”是指民营企业应该：

　　1。 积极选定境外投资项目参与“一带一路”建设，推进国际产能和装备制造合作，服务于供给侧结构性改革和转型升级；

　　2。 建立境外投资管理的规章制度；

　　3。 建立和健全境外企业设立和授权管理制度；

　　4。 建立境外投资风险管控和合规性审核制度；

　　5。 建立境外投资的管理部门，确定相关的职责；

　　6。 细化境外投资决策程序；

　　7。 建立和完善境外经营评价、考核和激励办法；

　　8。 建立健全派出人员管理制度；

　　9。 加强财务监督和管理；

　　10。 建立和健全知识产权的保护制度；

　　11。 加强职业道德教育，注重反商业贿赂；

　　12。 实施境外投资监管规则的跟踪分析和合规培训；

　　13。 重视境外投资项目的协议或合同中的安全保障条款；

　　14。 对境外投资实行全面和详尽的尽职调查，包括但不限于当地法律、财务状况和环境的尽职调查。

　　特别说明，《民企境外投资规范》细化了环境资源保护的要求。民营企业在境外项目建设前，应对建设区域进行环境监测和评估。如果是收购境外企业，则应对目标企业开展环境尽职调查，重点评估其在历史经营活动中形成的危险废物、土壤和地下水污染等情况以及目标企业与此相关的环境债务。

　　（二）民营企业“走出去”与国有企业“走出去”应“一视同仁”

　　笔者认为，此处的“一视同仁”，应理解为受到“一视同仁”的监管，主要为：

　　1。 受支持的投资方向和宗旨；

　　2。 完善内部监管体系；

　　3。 履行国内申报程序；

　　4。 合规经营、履行社会责任和注重环境保护。

　　《民企境外投资规范》的颁布，有其正面作用。对民间境外投资，与其监管不明、规则不清或有所抑制，不如确立规范、有章可循，引导民营企业对外投资的成功实施、规范经营和投资质量。毋庸置疑，在新的对外投资监管中，包括即将颁布的《国有企业境外投资经营行为规范》对于国有企业的相关监管，律师的工作角色将愈加重要，无论是规章制度制定、合规审核和培训、投资申报，或者是投资项目的尽职调查以及法律风险评估和防范等等。合法合规是民营企业成功“走出去”和安全着陆的根本保障。